Наиболее распространенные ошибки должника
В данной статье раскрыты наиболее часто встречающиеся ошибки предъявления требований кредиторами к должникам, в отношении которых введена процедура банкротства. В связи с этим, тут не упомянуты случаи нарушения кредиторами общих процессуальных требований, предъявляемых к заявлениям о включении в реестр требований кредиторов (исковым заявлениям) и вызванные этим последствия. Статья написана по требованиям, возникающим из предпринимательской деятельности.
1. Предъявлять требования к несостоятельному должнику в виде претензии.
Законом о банкротстве установлен порядок предъявления требований к несостоятельному должнику. При признании требований арбитражным судом обоснованными, они подлежат включению в реестр требований кредиторов на основании соответствующего определения арбитражного суда. По этой причине, каким бы очевидным или бесспорным не было Ваше требование, оно подлежит проверке арбитражным судом и включению в реестр по определению арбитражного суда. Для этого, даже если у Вас на руках есть исполнительный лист о взыскании с должника какой-либо суммы, Вы должны обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве с заявлением о включении задолженности в реестр требований кредиторов.
Кроме того, будьте внимательны, не поддавайтесь на устные и письменные уловки арбитражного управляющего, указывающих на то, что задолженность перед Вами признана обоснованной и включена в реестр требований кредиторов. Так Вы упустите срок для заявления своих требований, который восстановлению не подлежит.
2. Подавать исковое заявление о взыскании долга с должника, находящегося в процедуре банкротства.
*Для удобства изложения, в последующем лицо, находящееся в процедуре банкротства, будет именоваться как несостоятельный должник.*
Названная ошибка является наиболее распространённой и связана с существованием специального порядка предъявления требований к несостоятельному должнику. Однако это не значит, что все требования к несостоятельному должнику должны быть предъявлены в дело о банкротстве. Несмотря на то, что дело о банкротстве рассматривается арбитражным судом по месту нахождения должника, подача искового заявления о взыскании долга в этот же арбитражный суд чаще всего не приведёт к достижению желаемого для кредитора результата.
Специальными нормами закона о банкротстве регулируется порядок предъявления требований к должнику, находящемуся в той или иной процедуре банкротства, при этом такой порядок может значительно отличаться в зависимости от процедуры. А специальные нормы, содержащиеся в арбитражном процессуальном законодательстве, призваны защитить установленный порядок предъявления требований. Так, если арбитражный суд выясняет, что в общеисковом порядке заявлено требование к лицу, находящемуся в процедуре банкротства, и такое требование должно быть рассмотрено в деле о банкротстве, он оставляет такое требование без рассмотрения.
Хочется отметить, практика показывает, что арбитражные суды очень охотно оставляют исковые заявления кредиторов без рассмотрения, как только устанавливают, что в отношении ответчика возбуждено дело о несостоятельности, при этом не утруждают себя проверить, подлежит ли заявленное требование рассмотрению в общеисковом порядке. По этой причине, нарушение установленного законом о банкротстве порядка предъявления требований к несостоятельному должнику является одним из главных возражением на требование кредитора.
Для того, чтобы избежать возражения по рассматриваемому основанию, необходимо чётко разобраться, какие требования подлежат предъявлению в рамках дела о банкротстве должника, а какие ndash; в общеисковом порядке. Не стоит подавать иск с мыслями, что в суде разберутся, в каком порядке осуществлять взыскание по Вашему требованию. Принять решение о форме предъявления требования необходимо до подачи документов в суд.
3. Отказываться от судебной защиты нарушенных прав после оставления заявления без рассмотрения.
Исковое заявление, поданное кредитором к несостоятельному должнику, может быть оставлено арбитражным судом без рассмотрения по основанию, указанному выше. Более того, требование кредитора, заявленное в рамках дела о несостоятельности, так же может быть оставлено без рассмотрения, при наличии установленных законом нарушений порядка предъявления требований.
Распространённая ошибка кредиторов, чьи требования оставлены без рассмотрения, считать, что им отказано в удовлетворении заявленных требований. В свою очередь, оставление заявления без рассмотрения и отказ в удовлетворении требований являются разными институтами процессуального права. Главное то, что оставление заявления без рассмотрения не препятствует повторному предъявлению требований после устранения обстоятельств, послуживших основаниями для оставления без рассмотрения. Попросту говоря, если Ваше требование, заявленное в общеисковом порядке к несостоятельному должнику оставлено арбитражным судом без рассмотрения по причине того, что требование должно быть рассмотрено в деле о банкротстве, подавайте требование в дело о банкротстве. И не забудьте вернуть уплаченную при подаче иска государственную пошлину.
4. Отказываться от иска, предъявленного к несостоятельному должнику.
В практике встречается данная роковая ошибка. Роковой она названа неслучайно. Рассмотрим следующий пример. Кредитор (истец) предъявил иск о взыскании долга к своему контрагенту (ответчик). После подачи искового заявления истцу становится известно, что в отношении ответчика возбуждено дело о несостоятельности, введена одна из процедур банкротства. Истец, зная, что существует специальный порядок предъявления требований к несостоятельному должнику, с целью своевременного заявления требований в дело о банкротстве должника, отказывается от заявленного иска. Арбитражный суд принимает отказ от иска, выносит определение о прекращении производства по делу.
Арбитражным процессуальным кодексом установлено, что в случае прекращения производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.
Это значит, что после отказа кредитором от иска, заявить тождественное требование в дело о банкротстве должника будет невозможно. Таким образом, кредитор теряет право на взыскание не важно насколько большого долга в судебном порядке, в сущности, отказавшись от него.
Будьте внимательны при заявлении об отказе от иска. Если Вам стало известно, что в отношении ответчика возбуждено дело о несостоятельности, ходатайствуйте об оставлении искового заявления без рассмотрения.
5. Подписывать заявление о включении в реестр неуполномоченным лицом.
Данная ошибка является очень распространённой в практике, а знающие должники и арбитражные управляющие не упускают возможности возразить против заявленных требований по этому процессуальному основанию. А результатом такой ошибки становится оставление заявления кредитора без рассмотрения и как частое следствие, пропуск срока на предъявление требований в реестр.
В связи с этим, требование о включении задолженности в реестр требований кредиторов должно быть подписано руководителем кредитора (самим кредитором, если это физическое лицо), или уполномоченным представителем на ведение дела о банкротстве. Обращаем внимание, что в доверенности представителя прямо должно содержаться полномочие на ведение дела о банкротстве.
6. Предъявлять в суд требование о включении в реестр без компенсации арбитражному управляющему расходов, связанных с уведомлением конкурсных кредиторов.
*Возмещение расходов арбитражного управляющего не производится при предъявлении требований в ходе наблюдения или предъявления требований к ликвидируемому должнику.*
Пожалуй, самая распространённая ошибка, встречающаяся в сегодняшней практике и вызванная новеллами законодательства о банкротстве. Цена ошибки ndash; оставление заявления кредитора без движения и как следствие ndash; потерянное время и риск, если заявление возвратят, пропустить срок для предъявления требований в реестр.
Отныне до подачи заявления о включении задолженности в реестр требований кредиторов необходимо произвести возмещение расходов арбитражного управляющего по уведомлению конкурсных кредиторов о предъявлении нового требования. Для этого можно направить в адрес арбитражного управляющего запрос суммы таких расходов и банковских реквизитов по почте, факсу, телефону, электронной почте. Целесообразно направлять арбитражному управляющему запрос расходов одновременно с самим требованием и пакетом подтверждающих документов. Тогда арбитражный управляющий сможет исполнить лежащую на нём обязанность по уведомлению конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, чьи требования уже включены в реестр, о размере и основаниях Вашего требования. Ответ арбитражного управляющего о расходах, а так же документ, подтверждающий компенсацию произведённых расходов прикладываются к требованию, направляемому в суд.
7. Направлять копию заявления о включении в реестр требований кредиторов в адрес арбитражного управляющего без подтверждающих документов.
Требование о направлении полного пакета документов, помимо суда, в адрес арбитражного управляющего и должника не является новым. Однако случаи, когда арбитражному управляющему приходит только заявление кредитора без каких-либо подтверждающих документов, встречаются регулярно.
Ненаправление в адрес арбитражного управляющего заявления и подтверждающих его документов является основанием для оставления заявления без движения, а так же будет являться поводом для возражения относительно обоснованности Ваших требований и как следствие может вызвать увеличение сроков рассмотрения Вашего требования.
Обращаем внимание, что арбитражный управляющий и должник mdash; это два различных субъекта. Не стоит рассчитывать на то, что документы, являющиеся двусторонними, подтверждающие ваши с должником правоотношения, у арбитражного управляющего имеются от должника. Как правило, у арбитражного управляющего таких документов нет или имеется неполный пакет. При таких обстоятельствах крайне затруднительно проверять обоснованность предъявленных требований. В свою очередь, арбитражная практика складывается таким образом, что суды идут навстречу арбитражным управляющим, обязывают кредиторов предъявлять подтверждающие документы для чего рассмотрения дела по существу откладывается.
8. Предъявлять в дело о банкротстве требования, которые должны быть рассмотрены вне дела о банкротстве и наоборот.
Закон о банкротстве разделяет денежные обязательств должника: обязательства, подлежащие включению в реестр требований кредиторов (т. н. реестровые) и текущие платежи.
Наличие двух категорий связано со смыслом конкурсного права, направленного на удовлетворение требований конкурсных кредиторов, т. е. тех, чьи требования возникли раньше и кто вынужден получать удовлетворение из имущества должника.
К реестровым долгам относятся денежные обязательства перед кредиторами, срок исполнения которых наступил до принятия заявления о признании должника банкротом. К текущим платежам (долгам) относятся долги, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом.
Реестровые долги подлежат включению в реестр требований кредиторов путём предъявления кредитором требования о включении в реестр требований кредиторов в деле о банкротстве должника. Кредиторы, после включения долгов перед ними в реестр, приобретают статус лиц, участвующих в деле о банкротстве должника, получая специальные права, связанные с этим статусом.
Текущие долги включению в реестр требований кредиторов не подлежат. Взыскиваются с должника о общеисковом порядке. Кредиторы по текущим платежам не являются лицами, участвеющими в деле о банкротстве должника.
В связи с тем, что порядок предъявления денежных требований к несостоятельному должнику разительно отличается в зависимости от того, является долг перед кредитором текущим или реестровым, следует очень чётко разобраться, как определить вид денежного требования.
Прежде всего необходимо определить момент возникновения требования (обязанности должника произвести исполнение), с учётом того, что в длящихся договорных отношениях обязанность оплачивать услуги возникает после истечения установленного сторонами очередного периода (п. 2 Постановления Пленума ВАС № 63 от 23.07.2009). К длящимся договорам можно отнести договоры аренды, энергоснабжения, оказания услуг связи и другие, в которых стороны исполняют обязанности периодически.
Следующим шагом должно стать соотношение момента возникновения требования с датой вынесения арбитражным судом определения о принятии к производству заявления о признании должника банкротом для разделения требований на текущие и реестровые (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ № 63 от 23.07.2009).
Разделение требований на текущие и реестровые в длящихся правоотношениях можно продемонстрировать на следующем примере. Договор аренды заключён 1 января 2010 года сроком на 1 год, предусматривает ежемесячное внесение арендных платежей в течение последних пяти дней каждого месяца. Определение о принятии заявления о признании арендатора банкротом вынесено арбитражным судом 24 июня 2010 года. Поскольку арендатор обязан вносить арендные платежи в течение последних пяти дней месяца, то арендные платежи за январь, февраль, март, апрель, май будут относиться к реестровым, так как денежное обязательство возникло до момента принятия заявления о признании арендатора банкротом. Соответственно арендные платежи за июнь, июль и далее будут относиться к текущим платежам.
В свою очередь если заёмщику выдан, например, займ до момента принятия арбитражным судом заявления о признании заёмщика банкротом, а срок возврата наступил после принятия, такое обязательство не будет считаться текущим, поскольку оно (обязательство) возникло до принятия заявления о признании заёмщика банкротом.
В отношении реестрового долга кредитор должен подать заявлении в дело о банкротстве о включении требований в реестр требований должника. В отношении текущего долга, кредитор должен заявить исковое заявление в общем порядке о взыскании задолженности с должника. Под риском того, что исковое заявление будет оставлено без рассмотрения, в нём необходимо будет указать на текущий характер требований и обосновать это.
9. Предъявлять требование в реестр с пропуском срока.
Законом о банкротстве установлены специальные сроки в процедурах наблюдения и конкурсного производства для заявления кредиторами своих требований.
В наблюдении, с целью участия в первом собрании кредиторов, требования необходимо предъявлять в течение тридцати дней с даты опубликования сведений о введении в отношение должника процедуры наблюдения. Требования, заявленные с пропуском срока, подлежат рассмотрению в процедуре, следующей за процедурой наблюдения. Таким образом, пропуск срока в наблюдении не влечёт серьёзных негативных последствие для кредитора, разве только потерю времени.
Во внешнем управлении и финансовом оздоровлении требования кредиторов могут быть предъявлены к должнику в любой момент в ходе указанных процедур.
В конкурсном производстве, с целью включения требований в реестр требований кредиторов, они подлежат предъявлению в двухмесячный срок с момента опубликования сведений о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. По прошествии двухмесячного срока реестр требований кредиторов закрывается, а требования, заявленные с пропуском этого срока, удовлетворяются за счёт имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований, включенных в реестр (ст. 142 Закона). Такие требований принято называть зареестровые. Получается, что пропуск срока на предъявление требований в конкурсном производстве имеет существенное значение. Требование кредитора, заявленное с пропуском срока, скорее всего, будет признано обоснованным, но, как показывает практика, не будет удовлетворено, поскольку имущества должника, как правило, не хватает для удовлетворения реестровых требований, не говоря уже о зареестровых. Таким образом, в целях максимальной защиты своих интересов, Кредиторам, имеющим несостоятельных должников рекомендуется внимательно следить за сроками, существующими в рамках процедур банкротства.
Обращаем Ваше внимание, что законом о банкротстве установлен сокращённый срок закрытия реестра требований кредиторов ликвидируемого должника. В связи с этим, требования целесообразно предъявлять в месячный срок с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом.
10. Подавать в суд заявление о включении в реестр до публикации.
Буквальное толкование положений закона о банкротстве приводит к выводу, что реестровые требования кредиторов могут быть предъявлены к должнику в разные сроки только после опубликования сообщения о введении процедуры наблюдения или конкурсного производства (если требования предъявляются к ликвидируемому должнику). По этому пути идёт и арбитражная практика.
Заявление о включении требования в реестр требований кредиторов, поданное до опубликования сведений о введении в отношении должника процедуры наблюдения, подлежит оставлению без рассмотрения, подтверждает вывод и Пленум ВАС РФ в п.30 Постановления № 29 от 15.12.2004).
11. Определять размер предъявляемого требования на дату подачи заявления в суд.
Последними изменениями в закон о банкротстве были внесены положения о начислении на сумму требований кредиторов в процедуре конкурсного производства процентов в размере ставки рефинансирования, существующей на дату открытия конкурсного производства. Отныне, на требования кредиторов, установленные в реестр, начисляются проценты равные ставке рефинансирования в финансовом оздоровлении, внешнем управлении и конкурсном производстве.
Данным законоположениям корреспондирует положение о том, что состав и размер реестровых требований, предъявляемых к должнику, определяются на дату введения каждой процедуры. То есть, если внешнее управление в отношении должника длится уже полтора года, при предъявлении требований о включении задолженности в реестр требований кредиторов размер задолженности, в частности неустойки, следует исчислять до момента введения процедуры внешнего управления. В процедуре внешнего управления на сумму основного долга будут начислены проценты за все полтора года, согласно указанным выше положениям.
Для сведения: процедура вводится определением или решением арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве. Датой введения процедуры считается дата принятия соответствующего определения (решения).
12. Отказываться от защиты нарушенных интересов по обязательствам, срок исполнения которых не наступил.
Такая ошибка нам в практике не встречалась. Однако она не исключена, поскольку раньше требования кредиторов, основанные на обязательствах с ненаступившим сроком исполнения не признавались судом обоснованными и в реестр требований кредиторов не включались. В качестве текущих платежей не взыскивались.
Последними изменениями были приняты положения, согласно которым, денежное обязательство или обязательный платеж, возникшие до возбуждения дела о банкротстве, но срок исполнения которых должен был наступить после введения наблюдения, по своему правовому режиму аналогичны требованиям, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, поэтому на них распространяются положения новой редакции Закона о требованиях, подлежащих включению в реестр.
Таким образом, если Вам стало известно о том, что в отношении Вашего контрагента введена процедура банкротства, а срок исполнения его денежной обязанности перед вами ещё не наступил, обращайтесь с требованием о включении задолженности в реестр требований кредиторов основываясь на положениях статей 4, 63, 126 Закона о банкротстве.
